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案情

南某与王某系夫妻关系，二人于2012年办理结婚登记手续，婚后育有一子二女。2022年2月，王某与姚某相识，同年11月，二人开始租房同居生活。2022年6月至2023年1月期间，王某通过微信多次向姚某转账，累计约3万元，还通过某直播平台向姚某的平台账号多次打赏礼物，累计约5万元。南某知晓后，起诉要求姚某返还王某打赏的钱款。

分歧

本案涉及网络直播打赏的性质认定问题，目前主要有服务合同说和赠与合同说两种观点：

服务合同说认为 ，主播提供表演、播报、互动等服务，用户获得精神享受或智识提高，这种非强制付费方式属于一种新型的服务合同，主播利用网络平台进行表演，打赏是对主播表演服务的购买。

赠与合同说则认为 ，用户观看直播并不受限制，并无付费、打赏等合同义务，也无金额大小的限制，用户打赏纯属自愿，相关权利义务并不是对等对价关系，其强调的是财产的无偿转移，应属于赠与合同。

评析

笔者赞同赠与合同说。 理由如下：

1.网络直播打赏行为的性质认定。 从双方是否存在受拘束意思表示、双方是否约定负担义务对价等方面分析，网络直播打赏更符合赠与合同的法律特征和双方当事人的心理预期。民法典第六百五十七条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。可见，赠与合同是典型的单务合同、无偿合同。结合网络直播打赏的案件事实来看，主播的直播展示并不是按照打赏人的意愿进行规定的表演，直播打赏并没有要求给付义务，打赏不能看作是直播服务的对价。打赏人对主播的打赏具有任意性、随机性特点，其金额不固定，更符合赠与合同无偿性的特征。最后，用户高额打赏超出了直播价值，体现情感互动，也符合赠与合同的性质。

2.网络直播打赏行为的效力认定。 民法典第一千零六十条规定，夫妻一方因家庭日常生活需要而实施的民事法律行为，对夫妻双方发生法律效力，但是夫妻一方与相对人另有约定的除外。夫妻之间对一方可以实施的民事法律行为范围的限制，不得对抗善意相对人。可见，婚姻关系存续期间，夫妻对共同财产享有平等的处理权，但当夫妻一方擅自处分双方共同财产时，受损失的一方有权主张权利。将夫妻共同财产用于直播打赏是否构成无权处分，其实质是网络直播打赏行为的效力问题。

由于直播打赏行为系赠与行为，为了维护市场交易的稳定性和安全性，在没有无效情形的前提下，赠与行为是合法有效的。 但当直播打赏的钱款是夫妻双方的共同财产，直播打赏行为是夫妻一方擅自处分共同财产时，其效力问题可从以下两个方面进行审查： 一方面， 主播是否为善意第三人 。本案中，王某擅自处分夫妻共同财产系无权处分，且姚某与王某本就是不正当男女关系，其对王某与南某的夫妻关系知情，且对其无权处分行为也知情，因此王某处分行为应属无效。另一方面， 从合同成立的目的及动机分析 ，打赏的目的是否包含维持与主播的亲密关系。本案中，王某在与南某的婚姻关系存续期间，与姚某进行感情交往，王某以处男女朋友的目的多次通过微信转账将其财产转给姚某，系擅自处分夫妻共同财产的行为，侵害了南某的合法权利。

3.网络直播打赏返还比例的认定。 网络直播打赏作为一种新型的网络行为模式，给平台和主播都带来了巨大的经济效益。要讨论返还比例问题，首先要厘清打赏人、主播、平台之间的法律关系。主播获得的打赏是从平台分得经济收益的依据，打赏人与主播不直接产生钱款关系，二者依赖于直播平台的组织和结算。主播和平台具有利益

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